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domingo, 18 de maio de 2008

HOMOLOGAÇÃO DO PENHOR LEGAL

Artigos 874 a 876 do CPC
Antes de abordarmos o assunto, precisamos de uma pequena viagem ao direito material.

1. CONCEITO DE PENHOR LEGAL
CC, artigos 1467/1472

Art. 1.467. São credores pignoratícios, independentemente de convenção:
I - os HOSPEDEIROS, ou fornecedores de pousada ou alimento, sobre as bagagens, móveis, jóias ou dinheiro que os seus consumidores ou fregueses tiverem consigo nas respectivas casas ou estabelecimentos, pelas despesas ou consumo que aí tiverem feito;
II - o DONO DO PRÉDIO RÚSTICO OU URBANO, sobre os bens móveis que o rendeiro ou INQUILINO tiver guarnecendo o mesmo prédio, pelos aluguéis ou...
rendas.
Art. 1.468. A CONTA das dívidas enumeradas no inciso I do artigo antecedente será extraída conforme a tabela impressa, prévia e ostensivamente exposta na casa, dos preços de hospedagem, da pensão ou dos gêneros fornecidos, sob pena de nulidade do penhor.
Art. 1.469. Em cada um dos casos do art. 1.467, o credor poderá tomar em garantia UM OU MAIS OBJETOS ATÉ O VALOR DA DÍVIDA.
Art. 1.470. Os credores, compreendidos no art. 1.467, podem fazer EFETIVO O PENHOR, antes de recorrerem à autoridade judiciária, sempre que haja perigo na demora, dando aos devedores COMPROVANTE dos bens de que se apossarem.
Art. 1.471. Tomado o penhor, requererá o credor, ato contínuo, a sua HOMOLOGAÇÃO JUDICIAL.
Art. 1.472. Pode o locatário impedir a constituição do penhor mediante CAUÇÃO IDÔNEA.

O penhor é uma espécie de direito real de garantia.
É uma garantia instituída por lei para assegurar o pagamento de uma determinada dívida, em benefício de determinado crédito.
Resulta, portanto, da lei, e não de convenção entre as partes.

COMO SE ADQUIRE A PROPRIEDADE DO AUTOMÓVEL?
Pela TRADIÇÃO. Não se adquire a propriedade com o registro no Detran. Aquele é um registro do Estado para o controle e a cobrança de impostos.

O direito real pode recair sobre coisa própria e propriedade, e seguem os princípios da taxatividade e da tipicidade.
A lei, além de dizer qual, diz o apelo.
- hipoteca – coisa imóvel
- penhor – coisa móvel

PENHOR
Pode ser constituído pela vontade ou por imposição da lei.
São duas as formas de constituição do penhor:
1. CONVENCIONAL: acordo entre as partes, por contrato escrito e registro em cartório.
2. LEGAL: determinado na lei e nos modelos previstos na lei.

O penhor legal é previsto no CC, nos artigos 1.467 a 1.472, sobre COISAS MÓVEIS.
É um DIREITO REAL DE GARANTIA, constituindo um tratamento especial concedido a alguns credores.
O CC prevê e dá um tratamento especial ao:
- credor de hospedagem e ao
- locador ou arrendador de prédio rústico ou urbano.

Se vamos hipotecar um imóvel, o imóvel fica com o DEVEDOR. No penhor, a posse fica com o CREDOR. A lei confere ao hospedeiro o direito de reter a bagagem do hóspede. No caso dos contratos de locação e arrendamento, o direito de ficar com os móveis.
Esse direito dá-se apenas nas hipóteses previstas na lei.

Art. 1.467. São credores pignoratícios, independentemente de convenção:
I - os HOSPEDEIROS, ou fornecedores de pousada ou alimento, sobre as bagagens, móveis, jóias ou dinheiro que os seus consumidores ou fregueses tiverem consigo nas respectivas casas ou estabelecimentos, pelas despesas ou consumo que aí tiverem feito;
II - o DONO DO PRÉDIO RÚSTICO OU URBANO, sobre os bens móveis que o rendeiro ou INQUILINO tiver guarnecendo o mesmo prédio, pelos aluguéis ou rendas.

Independe de convenção, porque é A LEI que estabelece.
Se não pagar a conta, pode caracterizar até mesmo crime:

Art. 176 - Tomar refeição em restaurante, alojar-se em hotel ou utilizar-se de meio de transporte sem dispor de recursos para efetuar o pagamento:
Pena - detenção, de quinze dias a dois meses, ou multa.
Parágrafo único - Somente se procede mediante representação, e o juiz pode, conforme as circunstâncias, deixar de aplicar a pena.

É preciso preencher o requisito. Só a falta de pagamento não caracteriza o crime. Os valores terão que ser cobrados no juízo cível.
É possível reter os objetos, a bagagem do hóspede, se ele não efetuar o pagamento.
Nos hotéis, eles não descem a bagagem antes do pagamento da conta. Porque o hotel pode reter os objetos, a mala.
Também o mesmo ocorre na locação e no arrendamento.

A lei de locação prevê 3 garantias:
- seguro-fiança,
- o depósito de 3 meses ou
- fiador.
Não é possível somar. Se o locador tem uma das três garantias, não pode se utilizar do penhor legal.
Senão, cairia no bis in idem.

Outra observação:
PENHOR E PENHORA
Penhor é o Direito Real de garantia que recai sobre coisas móveis. Os bens são empenhados.
Penhora é ato processual do processo de execução, de constrição de bens do devedor. Os bens são penhorados.

A bagagem foi retida. Em seguida, o hospedeiro terá que adotar uma providência. No plano consensual há contrato. No plano legal, não há um contrato. É preciso adotar uma providência judicial.

PRINCÍPIOS
- DA TAXATIVIDADE
- DA TIPICIDADE
Os tipos devem estar previstos na lei. Não somente no Código Civil. Além do Código Civil, a Lei 6.533/78 também prevê o penhor legal. Ela regulamenta a profissão de artista e técnico de espetáculos.
No artigo 31 confere o direito aos artistas e aos técnicos de reter o equipamento do espetáculo até receber o seu crédito.
O equipamento é retido em garantia para o recebimento de seus créditos.
O artigo 1.469 do Código Civil confere ao credor o direito de tomar em garantia um ou mais objetos do devedor, até o valor da dívida.
Retém e oferece um recibo para o devedor. Tem o direito de reter os objetos, mas tem que passar um recibo desses objetos, que foram retidos.

2. FINALIDADE
RETÉM PARA QUÊ?
Para GARANTIR o pagamento. O hotel pode ficar com a bagagem? Não. A dívida será cobrada em juízo, se não for paga voluntariamente.

SE A DÍVIDA NÃO FOR PAGA EM JUÍZO
Se não paga em juízo, haverá a penhora de bens, e os bens serão então leiloados em hasta pública.
Os bens que foram empenhados, na execução serão penhorados.
Como nem todo bem do devedor pode ser penhorado, nem todo bem do devedor pode ser retido.
O que não pode ser objeto de penhora também não pode ser objeto de penhor legal.
Como ocorre no arresto.

Esses credores têm um tratamento diferenciado, especial. Antes de entrar com a ação em juízo, já podem reter os bens em garantia do pagamento.
Se eles podem, com as próprias mãos reter, eles podem legalmente exercer a AUTOTUTELA.
Tomado o penhor legal, em ato contínuo, o credor deve requerer a sua homologação em juízo.
O primeiro passo do credor deve ser contratar um advogado.
O sindicato hoteleiro tem um departamento jurídico forte, que presta assessoria nessa área.

O CPC prevê a Homologação do Penhor Legal nos artigos 874 a 878.
Art. 874. Tomado o penhor legal nos casos previstos em lei, requererá o credor, ato contínuo, a homologação. Na petição inicial, instruída com a conta pormenorizada das despesas, a tabela dos preços e a relação dos objetos retidos, pedirá a citação do devedor para, em 24 (vinte e quatro) horas, pagar ou alegar defesa.
Parágrafo único. Estando suficientemente provado o pedido nos termos deste artigo, o juiz poderá homologar de plano o penhor legal.
Art. 875. A defesa só pode consistir em:
I - nulidade do processo;
II - extinção da obrigação;
III - não estar a dívida compreendida entre as previstas em lei ou não estarem os bens sujeitos a penhor legal.
Art. 876. Em seguida, o juiz decidirá; homologando o penhor, serão os autos entregues ao requerente 48 (quarenta e oito) horas depois, independentemente de traslado, salvo se, dentro desse prazo, a parte houver pedido certidão; não sendo homologado, o objeto será entregue ao réu, ressalvado ao autor o direito de cobrar a conta por ação ordinária.

Art. 874 do CPC: “Tomado o penhor legal nos casos previstos em lei, requererá o credor, ATO CONTÍNUO, a homologação. Na petição inicial, instruída com a conta pormenorizada das despesas, a tabela dos preços e a relação dos objetos retidos, pedirá a citação do devedor para, em 24 (vinte e quatro) horas, pagar ou alegar defesa.”

Art. 1.471 do CC: “Tomado o penhor, requererá o credor, ATO CONTÍNUO, a sua HOMOLOGAÇÃO JUDICIAL.”

ATO CONTÍNUO
É considerado o primeiro dia útil seguinte. Tanto o CPC como o CC empregam essa expressão.

3. CONCEITO DE HOMOLOGAÇÃO DE PENHOR LEGAL
É uma ação. Ação de homologação de penhor legal.
É um procedimento cautelar específico.
É ação, mas não tem natureza cautelar. É a ratificação do ato do penhor legal, que visa o reconhecimento de uma situação preestabelecida de forma a atestar-lhe a regularidade.

“É a ratificação do ato do penhor legal, que visa o reconhecimento de uma situação jurídica preestabelecida de forma a atestar-lhe a regularidade.”
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Maria da Glória Perez Delgado Sanches
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ITANHAÉM, MEU PARAÍSO

ITANHAÉM, MEU PARAÍSO
A vida é um poema ou uma tragédia. A escolha é sua.

Quem sou eu

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Da capital, já morei entre verde e bichos, na lida com animais e plantas: anos de injeção, espinho de ouriço, berne, parto de égua e curva de nível, viveiros, mudas, onde encontrei tempo para lecionar inglês, alfabetizar adultos e ler livros, na solidão do mato. 

Paixões se sucederam e convivem até hoje: Contabilidade, Economia, Arquitetura (IMES, MACK), a chácara e, afinal, o Direito (FDSBC, cursos e pós graduações). No Judiciário desde 2005, planto, replanto, reciclo, quebro paredes, reconstruo, estudo, escrevo e poetizo, ao som de passarinhos, que cantam nossa liberdade.

Não sou da cidade, tampouco do campo. Aprendiz, tento captar o que a vida oferece, para que o amanhã seja melhor. Um mundo melhor, sempre.

Agora em uma cidade mágica, em uma casa mágica, na qual as coisas se transformam e ganham vida; mais e mais vida. Minha cidade-praia-paraíso, Itanhaém.

Nesta casa de espaços amplos e um belo quintal, que jamais é a mesma do dia anterior, do minuto anterior (pois a natureza cuida do renovar a cada instante o viço, as cores, flores, aromas e sabores) retomei o gosto pelo verde, por releituras de espaços e coisas. Nela planto o que seja bom de comer ou de ver (ou deixo plantado o que Deus me trouxe), colho, podo, cozinho os frutos da terra, preparo conservas e invento pratos de combinações inusitadas, planejo, crio, invento, pinto e bordo... sonho. As ideias brotam como os rebentos e a vida mostra-se viva, pulsante.

Aqui, em paz, retomo o fazer miniaturas, componho terrários que encantam, mensagens de carinho representadas em pequenas e delicadas obras. 

Muito prazer! Fique à vontade, passeie um pouco: questões de Direito, português, crônicas ("causos"), jardinagem e artesanato. Uma receita, uma experiência nova, um redescobrir. 

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Maria da Gloria Perez Delgado Sanches

MARQUINHOS, NOSSAS ROSAS ESTÃO AQUI: FICARAM LINDAS!

MARQUINHOS, NOSSAS ROSAS ESTÃO AQUI: FICARAM LINDAS!

COMO NASCEU ESTE BLOG?

Cursei, de 2004 a 2008, a graduação em Direito na Faculdade de Direito de São Bernardo do Campo (FDSBC).

Registrava tudo o que os professores diziam – absolutamente tudo, incluindo piadas, indicações de livros e comentários (bons ou maus). Por essa razão, eram as anotações bastante procuradas.

Entretanto (e sempre existe um entretanto), escrevia no verso de folhas de rascunho, soltas e numeradas no canto superior direito, sem pautas, com abreviações terríveis e garranchos horrorosos que não consigo entender até hoje como pudessem ser decifradas senão por mim.

Para me organizar, digitava os apontamentos no dia seguinte, em um português sofrível –deveria inscrever sic, sic, sic, a cada meia página, porque os erros falados eram reproduzidos, quando não observados na oportunidade em que passava a limpo as matérias -, em virtude da falta de tempo, dado que cumulei o curso com o trabalho e, nos últimos anos, também estagiei.

Em julho de 2007 iniciei minhas postagens, a princípio no blog tudodireito. A transcrição de todas as matérias, postadas em um mesmo espaço, dificultava, sobremaneira, o acompanhamento das aulas.

Assim, criei, ao sabor do vento, mais e mais blogs: Anotações – Direito Administrativo, Pesquisas – Direito Administrativo; Anotações – Direito Constitucional I e II, Pesquisas – Direito Constitucional, Gramática e Questões Vernáculas e por aí vai, segundo as matérias da grade curricular (podem ser acompanhados no meu perfil completo).

Em novembro de 2007 iniciei a postagem de poemas, crônicas e artigos jurídicos noRecanto das Letras. Seguiram-se artigos jurídicos publicados noJurisway, no Jus Navigandi e mais poesias, na Sociedade dos Poetas Advogados.

Tomei gosto pela coisa e publiquei cursos e palestras a que assistia. Todos estão publicados, também, neste espaço.

Chegaram cartas (pelo correio) e postagens, em avalanche, com perguntas e agradecimentos. Meu mundo crescia, na medida em que passava a travar amizade com alunos de outras faculdades, advogados e escritores, do Brasil, da América e de além-mar.

Graças aos apontamentos, conseguia ultrapassar com facilidade, todos os anos, as médias exigidas para não me submeter aos exames finais. Não é coisa fácil, vez que a exigência para a aprovação antecipada é a média sete.

Bem, muitos daqueles que acompanharam os blogs também se salvaram dos exames e, assim como eu, passaram de primeira no temível exame da OAB, o primeiro de 2009 (mais espinhoso do que o exame atual). Tão mal-afamada prova revelou-se fácil, pois passei – assim como muitos colegas e amigos – com nota acima da necessária (além de sete, a mesma exigida pela faculdade para que nos eximíssemos dos exames finais) tanto na primeira fase como na segunda fases.

O mérito por cada vitória, por evidente, não é meu ou dos blogs: cada um é responsável por suas conquistas e a faculdade é de primeira linha, excelente. Todavia, fico feliz por ajudar e a felicidade é maior quando percebo que amigos tão caros estão presentes, são agradecidos (Lucia Helena Aparecida Rissi (minha sempre e querida amiga, a primeira da fila), João Mariano do Prado Filho e Silas Mariano dos Santos (adoráveis amigos guardados no coração), Renata Langone Marques (companheira, parceira de crônicas), Vinicius D´Agostini Y Pablos (rapaz de ouro, educado, gentil, amigo, inteligente, generoso: um cavalheiro), Sergio Tellini (presente, hábil, prático, inteligente), José Aparecido de Almeida (prezado por toda a turma, uma figura), entre tantos amigos inesquecíveis. Muitos deles contribuíram para as postagens, inclusive com narrativas para novas crônicas, publicadas no Recanto das Letras ou aqui, em“Causos”: colegas, amigos, professores, estagiando no Poupatempo, servindo no Judiciário.

Também me impulsionaram os professores, seja quando se descobriam em alguma postagem, com comentários abonadores, seja pela curiosidade de saber como suas aulas seriam traduzidas (naturalmente os comentários jocosos não estão incluídos nas anotações de sala de aula, pois foram ou descartados ou apartados para a publicação em crônicas).

O bonde anda: esta é muito velha. A fila anda cai melhor. Estudos e cursos vão passando. Ficaram lá atrás as aulas de Contabilidade, Economia e Arquitetura. Vieram, desta feita, os cursos de pós do professor Damásio e da Gama Filho, ainda mais palestras e cursos de curta duração, que ao todo somam algumas centenas, sempre atualizados, além da participação no Fórum, do Jus Navigandi.

O material é tanto e o tempo, tão pouco. Multiplico o tempo disponível para tornar possível o que seria quase impossível. Por gosto, para ajudar novos colegas, sejam estudantes de Direito, sejam advogados ou a quem mais servir.

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Maria da Glória Perez Delgado Sanches